近年來，隨著“618”“雙11”“雙12”等網(wǎng)絡(luò)購物節(jié)的興起，商家在營銷時常用“限時促銷””限時優(yōu)惠”“限時折扣”等字眼抓人眼球、刺激消費。2020年10月29日，市場監(jiān)管總局發(fā)布《規(guī)范促銷行為暫行規(guī)定》，2020年12月1日起開始施行，旨在規(guī)范形形色色的促銷手段。那么，“限時特惠”促銷常見違法行為有哪些？如何認定？筆者通過分析相關(guān)典型案例，總結(jié)“限時特惠”促銷常見違法行為，供市場監(jiān)管執(zhí)法同仁參考。
案情回顧
北京市西城區(qū)市場監(jiān)管局德勝街道市場監(jiān)管所接到消費者舉報，反映某餐飲企業(yè)在外賣平臺上發(fā)布“【限時特惠】車仔面套餐，￥28.8元，原價￥38元”的促銷信息，但沒有注明限時特惠活動的起止日期。舉報人稱，當(dāng)事人此舉易讓普通消費者認為促銷活動可能馬上結(jié)束，從而盡快達成交易，侵犯了消費者的知情權(quán)。同時，舉報人質(zhì)疑當(dāng)事人涉嫌虛標原價、虛假宣傳，其行為涉嫌違反《中華人民共和國價格法》《中華人民共和國廣告法》的相關(guān)規(guī)定，請求市場監(jiān)管部門查處。
接報后，執(zhí)法人員對此展開調(diào)查。經(jīng)查，當(dāng)事人提供了原價￥38元的售賣證據(jù)，以及外賣平臺后臺標注限時特惠活動起止日期的數(shù)據(jù)。市場監(jiān)管部門最終認定，限時特惠活動的起止日期屬于明碼標價的要素，當(dāng)事人的行為違反了《規(guī)范促銷行為暫行規(guī)定》第二十條、《中華人民共和國價格法》第十三條第一款的規(guī)定。鑒于當(dāng)事人主觀惡意小，未造成明顯的危害后果，市場監(jiān)管部門依據(jù)《中華人民共和國價格法》第四十二條的規(guī)定，對當(dāng)事人罰款1500元。
辦案爭議
對于此案涉及的限時特惠行為，執(zhí)法人員存在兩種不同的觀點。一種觀點認為，此案限時特惠行為屬于價格違法行為，應(yīng)按照《中華人民共和國價格法》的相關(guān)規(guī)定處理；另一種觀點認為，此案限時特惠行為屬于虛假廣告宣傳行為，應(yīng)按照《中華人民共和國廣告法》的相關(guān)規(guī)定處理。
第一種觀點的依據(jù)是，《規(guī)范促銷行為暫行規(guī)定》第二十條、第二十一條、第二十二條明確規(guī)定，經(jīng)營者開展價格促銷活動有附加條件的，應(yīng)當(dāng)顯著標明條件。經(jīng)營者開展限時減價、折價等價格促銷活動的，應(yīng)當(dāng)顯著標明期限。經(jīng)營者折價、減價，應(yīng)當(dāng)標明或者通過其他方便消費者認知的方式表明折價、減價的基準。經(jīng)營者通過積分、禮券、兌換券、代金券等折抵價款的，應(yīng)當(dāng)以顯著方式標明或者通過店堂告示等方式公開折價計算的具體辦法。這些規(guī)定對價格促銷行為明確了具體要求，限時特惠活動一旦違反上述規(guī)定，就構(gòu)成價格違法行為。此外，《規(guī)范促銷行為暫行規(guī)定 》第二十九條規(guī)定，構(gòu)成價格違法行為的，由市場監(jiān)管部門依據(jù)價格監(jiān)管法律法規(guī)處罰。因此，此案涉及的限時特惠行為應(yīng)為價格違法行為。
第二種觀點的依據(jù)是，《中華人民共和國廣告法》第四條規(guī)定：廣告不得含有虛假或者引人誤解的內(nèi)容，不得欺騙、誤導(dǎo)消費者。廣告主應(yīng)當(dāng)對廣告內(nèi)容的真實性負責(zé)。同時，《中華人民共和國廣告法》第二十八條第一款、第二款第（四）項規(guī)定，廣告以虛假或者引人誤解的內(nèi)容欺騙、誤導(dǎo)消費者的，構(gòu)成虛假廣告。廣告有下列情形之一的，為虛假廣告……（二）商品的性能、功能、產(chǎn)地、用途、質(zhì)量、規(guī)格、成分、價格、生產(chǎn)者、有效期限、銷售狀況、曾獲榮譽等信息，或者服務(wù)的內(nèi)容、提供者、形式、質(zhì)量、價格、銷售狀況、曾獲榮譽等信息，以及與商品或者服務(wù)有關(guān)的允諾等信息與實際情況不符，對購買行為有實質(zhì)性影響的。此種觀點認為，商家通過在線平臺面對不確定的對象發(fā)布的信息具有廣告的性質(zhì)，《中華人民共和國廣告法》對限時特惠活動中的價格、有效期限等相關(guān)信息真實性提出明確規(guī)定，相關(guān)信息不真實即為虛假廣告。同時，消費者參加限時特惠活動，通常也是受到商品或者服務(wù)的價格、促銷期限的影響而有的購買意愿。因此，限時特惠活動適用《中華人民共和國廣告法》中國市場監(jiān)管報可將不規(guī)范的限時特惠促銷活動界定為虛假廣告宣傳行為。
筆者認為，《中華人民共和國廣告法》《中華人民共和國價格法》都是全國人大常委會發(fā)布的法律，廣告宣傳包括的范圍更廣，價格行為的指向相對具體。本案中，當(dāng)事人不存在虛構(gòu)原價虛假宣傳的情形，其主要違法行為集中在價格優(yōu)惠的起止期限未明示，因此將本案當(dāng)事人界定為價格違法行為更為妥當(dāng)。
價格違法行為的常見情形
通過對執(zhí)法實踐的總結(jié)梳理，筆者著重分析兩種價格違法行為：一種是價格欺詐，另一種是未落實明碼標價規(guī)定。
一是價格欺詐行為。實踐中，一些不法商家標注虛構(gòu)的劃線價，實際是虛構(gòu)原價，從未以此原價銷售過商品。如某商城在“雙11”期間大肆宣傳“名牌手表，價格￥2656元，預(yù)售價￥2390元”，原價￥2656元系促銷活動開始后的虛構(gòu)價格。執(zhí)法部門可以要求當(dāng)事人提供原價￥2656元的相關(guān)證據(jù)，如果經(jīng)過調(diào)查，促銷活動前7日內(nèi)交易價格低于￥2656元，則涉嫌違反《中華人民共和國價格法》第十四條第一款“經(jīng)營者不得有下列不正當(dāng)價格行為……（四）利用虛假的或者使人誤解的價格手段，誘騙消費者或者其他經(jīng)營者與其進行交易”之規(guī)定。對于價格欺詐行為，查證屬實的，可按照《中華人民共和國價格法》第四十條第一款、《價格違法行為行政處罰規(guī)定》第七條的規(guī)定，對當(dāng)事人處以5萬元以上50萬元以下的罰款。
二是未落實明碼標價行為。在執(zhí)法人員查辦的價格違法案件中，未落實明碼標價行為更為常見。一些商家利用“限時”“優(yōu)惠價”吸引消費者盡快達成交易，但并沒有注明優(yōu)惠時限、原價價格。筆者認為，限時特惠促銷的起止日期、原價價格都屬于商家明碼標價必須注明的要素。在不存在價格欺詐的情況下，未注明限時特惠促銷的起止日期、原價價格的行為，涉嫌違反《中華人民共和國價格法》第十三條第一款“經(jīng)營者銷售、收購商品和提供服務(wù)，應(yīng)當(dāng)按照政府價格主管部門的規(guī)定明碼標價，注明商品的品名、產(chǎn)地、規(guī)格、等級、計價單位、價格或者服務(wù)的項目、收費標準等有關(guān)情況”的規(guī)定。對于未落實明碼標價行為，查證屬實的，可以按照《中華人民共和國價格法》第四十二條、《價格違法行為行政處罰規(guī)定》第十三條的規(guī)定，對當(dāng)事人處以5000元以下的罰款。
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