虛假宣傳的認定及處罰標準是什么？市場監(jiān)管對虛假宣傳的認定

“民以食為天”，食品作為維系生命健康不可或缺的來源，是人們?nèi)粘ＯM支出的重要組成部分。隨著線上線下宣傳銷售渠道的日益發(fā)達，食品供應(yīng)和選擇空間大大拓寬。面對琳瑯滿目的各式食品，消費者難以了解其全部真實內(nèi)容，在購買食品時容易受到經(jīng)營者的引導(dǎo)以及廣告宣傳的影響。易言之，對食品作虛假宣傳侵害消費者的知情權(quán)和選擇權(quán)。本文針對食品虛假宣傳行為的行政責(zé)任從相關(guān)法律、案例以及觀點等方面梳理相關(guān)知識點，供讀者參閱。

法信碼|A3.G16433

對食品作虛假宣傳且情節(jié)嚴重的行政責(zé)任

法信·裁判規(guī)則

1.檢察機關(guān)通過檢察建議，督促負有監(jiān)督管理職責(zé)的行政機關(guān)依法履職，推動保健品領(lǐng)域亂象整治——浙江省江山市保健品虛假宣傳行政公益訴訟案

【本案要旨】虛假宣傳是保健品市場亂象中的一種典型表現(xiàn)形式，嚴重誤導(dǎo)消費者，損害人民群眾特別是老年人、病人的健康安全和經(jīng)濟利益。檢察機關(guān)通過檢察建議，督促負有監(jiān)督管理職責(zé)的行政機關(guān)依法履職，推動保健品領(lǐng)域亂象整治。

來源：最高人民檢察院公布“保障千家萬戶舌尖上的安全”公益訴訟專項監(jiān)督活動典型案例

2.食品經(jīng)營者對其網(wǎng)店所售普通食品進行虛假宣傳標注，屬于《反不正當(dāng)競爭法》規(guī)定的虛假宣傳、誤導(dǎo)消費者的行為，應(yīng)予處罰——山東稻田村食品有限公司訴日照市東港區(qū)市場監(jiān)督管理局行政處罰案

【本案要旨】嬰幼兒因生長發(fā)育的特殊性，其食品需嚴格執(zhí)行相關(guān)國家標準。食品經(jīng)營者在網(wǎng)站上對其網(wǎng)店所售的普通食品進行虛假宣傳標注，足以讓消費者產(chǎn)生涉案食品為嬰幼兒輔助食品的誤解，屬虛假宣傳、誤導(dǎo)消費者的行為。行政機關(guān)有權(quán)根據(jù)《中華人民共和國反不正當(dāng)競爭法》予以行政處罰。

案號：（2019）魯行申1313號

審理法院：山東省高級人民法院

來源：中國裁判文書網(wǎng) 發(fā)布日期：2021-04-29

3.食品經(jīng)營者以組織現(xiàn)場講座形式作虛假宣傳，行政機關(guān)可依據(jù)《反不正當(dāng)競爭法》相關(guān)規(guī)定予以處罰——王某某訴大田縣市場監(jiān)督管理局行政處罰案

【本案要旨】食品經(jīng)營者以組織現(xiàn)場講座形式，在其營業(yè)場所通過口頭說明、播放視頻等方式，宣傳所售食品、保健品的功能效果、用戶評價和曾獲榮譽等，涉及治療疾病等功效，與實際不符，且促使老年消費者高價購買。食品經(jīng)營者組織現(xiàn)場講座形式宣傳商品的行為不應(yīng)認定為廣告行為，行政機關(guān)可依據(jù)《中華人民共和國反不正當(dāng)競爭法》相關(guān)規(guī)定進行處罰。

案號：（2020）閩行申355號

審理法院：福建省高級人民法院

來源：中國裁判文書網(wǎng) 發(fā)布日期：2021-01-19

4.在食品外包裝上標注超出食品標簽所起的識別作用范疇的內(nèi)容，且涉及疾病預(yù)防、治療功能，屬于虛假違法廣告行為，應(yīng)予處罰——旗幟嬰兒乳品股份有限公司訴平江縣食品藥品工商質(zhì)量監(jiān)督管理局行政處罰案

【本案要旨】食品企業(yè)在其生產(chǎn)的奶粉包裝上標注的內(nèi)容超出了食品標簽所起的識別作用的范疇，屬于通過一定的媒介和形式直接介紹自己所推銷的商品的商業(yè)廣告行為，且廣告涉及疾病預(yù)防、治療功能，違反禁止性規(guī)定，構(gòu)成違法廣告；食品企業(yè)未提供證據(jù)證明標注內(nèi)容的真實性，構(gòu)成虛假廣告。行政機關(guān)有權(quán)依照《中華人民共和國廣告法》的規(guī)定給予處罰。

案號：（2019）湘行再3號

審理法院：湖南省高級人民法院

來源：中國裁判文書網(wǎng) 發(fā)布日期：2020-01-03

5.食品經(jīng)營者利用廣告虛假宣傳，行政機關(guān)可依據(jù)《反不正當(dāng)競爭法》對該行為在裁量幅度內(nèi)給予處罰——北京市京京肉食廠訴昌平工商分局行政處罰案

【本案要旨】食品經(jīng)營者未經(jīng)授權(quán)擅自使用具有特殊含義的質(zhì)量標志，且經(jīng)消費者舉報，可以認定為已經(jīng)造成了消費者的誤解，構(gòu)成不正當(dāng)競爭行為。行政機關(guān)對食品生產(chǎn)和銷售領(lǐng)域的違法行為應(yīng)嚴格執(zhí)法，當(dāng)出現(xiàn)法條競合的情況下，行政機關(guān)可依據(jù)《中華人民共和國反不正當(dāng)競爭法》對該不正當(dāng)競爭行為在裁量幅度內(nèi)給予處罰。

來源：北京法院網(wǎng) 發(fā)布日期：2012-05-24

法信·裁判規(guī)則

1.發(fā)布虛假食品廣告依照廣告法處罰的情形

目前，虛假食品廣告誤導(dǎo)消費者的問題時有發(fā)生。這些虛假廣告不負責(zé)任地對食品，特別是保健食品的質(zhì)量和功能作虛假宣傳，欺騙和誤導(dǎo)消費者，影響很壞，需要依法治理。本條第1款規(guī)定，違反本法規(guī)定，在廣告中對食品作虛假宣傳，欺騙消費者，或者發(fā)布未取得批準文件、廣告內(nèi)容與批準文件不一致的保健食品廣告的，依照廣告法的規(guī)定給予處罰。

廣告法第55條規(guī)定，違反本法規(guī)定，發(fā)布虛假廣告的，由工商行政管理部門責(zé)令停止發(fā)布廣告，責(zé)令廣告主在相應(yīng)范圍內(nèi)消除影響，處廣告費用3倍以上5倍以下的罰款，廣告費用無法計算或者明顯偏低的，處20萬元以上100萬元以下的罰款；2年內(nèi)有3次以上違法行為或者有其他嚴重情節(jié)的，處廣告費用5倍以上10倍以下的罰款，廣告費用無法計算或者明顯偏低的，處100萬元以上200萬元以下的罰款，可以吊銷營業(yè)執(zhí)照，并由廣告審查機關(guān)撤銷廣告審查批準文件、1年內(nèi)不受理其廣告審查申請。依照廣告法的規(guī)定，廣告經(jīng)營者、廣告發(fā)布者明知或者應(yīng)知廣告虛假仍設(shè)計、制作、代理、發(fā)布的，由工商行政管理部門沒收廣告費用，并處廣告費用3倍以上5倍以下的罰款，廣告費用無法計算或者明顯偏低的，處20萬元以上100萬元以下的罰款；2年內(nèi)有3次以上違法行為或者有其他嚴重情節(jié)的，處廣告費用5倍以上10倍以下的罰款，廣告費用無法計算或者明顯偏低的，處100萬元以上200萬元以下的罰款，并可以由有關(guān)部門暫停廣告發(fā)布業(yè)務(wù)、吊銷營業(yè)執(zhí)照、吊銷廣告發(fā)布登記證件。對于發(fā)布虛假食品廣告的行為，依據(jù)廣告法上述規(guī)定給予處罰。同時，本條還明確，廣告經(jīng)營者、發(fā)布者設(shè)計、制作、發(fā)布虛假食品廣告，使消費者的合法權(quán)益受到損害的，應(yīng)當(dāng)與食品生產(chǎn)經(jīng)營者承擔(dān)連帶責(zé)任。

本法第79條規(guī)定，保健食品廣告的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)經(jīng)生產(chǎn)企業(yè)所在地省、自治區(qū)、直轄市人民政府食品藥品監(jiān)督管理部門審查批準，取得保健食品廣告批準文件。如果發(fā)布未取得批準文件、廣告內(nèi)容與批準文件不一致的保健食品廣告，應(yīng)當(dāng)依照廣告法第58條的規(guī)定給予處罰，即由工商行政管理部門責(zé)令停止發(fā)布廣告，責(zé)令廣告主在相應(yīng)范圍內(nèi)消除影響，處廣告費用1倍以上3倍以下的罰款，廣告費用無法計算或者明顯偏低的，處10萬元以上20萬元以下的罰款；情節(jié)嚴重的，處廣告費用3倍以上5倍以下的罰款，廣告費用無法計算或者明顯偏低的，處20萬元以上100萬元以下的罰款，可以吊銷營業(yè)執(zhí)照，并由廣告審查機關(guān)撤銷廣告審查批準文件、1年內(nèi)不受理其廣告審查申請。

（摘自信春鷹主編、全國人民代表大會常務(wù)委員會法制工作委員會編：《中華人民共和國食品安全法釋義》，法律出版社2015年版，第355-357頁）

2.食品安全監(jiān)管部門、機構(gòu)、協(xié)會等違法發(fā)布食品廣告的法律責(zé)任

本法明確規(guī)定，縣級以上人民政府食品藥品監(jiān)督管理部門和其他有關(guān)部門以及食品檢驗機構(gòu)、食品行業(yè)協(xié)會不得以廣告或者其他形式向消費者推薦食品；消費者組織不得以收取費用或者其他牟取利益的方式向消費者推薦食品。如果上述主體違反了這一規(guī)定，向消費者推薦了食品的，不論推薦的食品是否為不符合食品安全標準的食品，也不論是否因該食品給消費者造成了損害，均應(yīng)當(dāng)依據(jù)本條第4款的規(guī)定承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任，即由有關(guān)主管部門沒收違法所得，依法對直接負責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員給予記大過、降級或者撤職處分；情節(jié)嚴重的，給予開除處分。

另外，為了防止給消費者造成損害，此次修改還對食品虛假宣傳情節(jié)嚴重的作了進一步處理。對食品作虛假宣傳且情節(jié)嚴重的，由省級以上人民政府食品藥品監(jiān)督管理部門決定暫停銷售該食品，并向社會公布；仍然銷售該食品的，由縣級以上人民政府食品藥品監(jiān)督管理部門沒收違法所得和違法銷售的食品，并處2萬元以上5萬元以下罰款。

注：上文稱“本法”為《中華人民共和國食品安全法》

（摘自信春鷹主編、全國人民代表大會常務(wù)委員會法制工作委員會編：《中華人民共和國食品安全法釋義》，法律出版社2015年版，第357頁。）

3.經(jīng)營者進行虛假宣傳應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的行政責(zé)任

根據(jù)反不正當(dāng)競爭法第八條規(guī)定，經(jīng)營者不得對其商品的性能、功能、質(zhì)量、銷售狀況、用戶評價、曾獲榮譽等作虛假或者引人誤解的商業(yè)宣傳，欺騙、誤導(dǎo)消費者；不得通過組織虛假交易等方式，幫助其他經(jīng)營者進行虛假或者引人誤解的商業(yè)宣傳。

根據(jù)反不正當(dāng)競爭法第二十條的規(guī)定，經(jīng)營者違反本法第八條規(guī)定的，由監(jiān)督檢查部門給予下列行政處罰：

（1）責(zé)令停止違法行為。即責(zé)令經(jīng)營者立即停止對其商品作虛假或者引人誤解的商業(yè)宣傳，或者通過組織虛假交易等方式幫助其他經(jīng)營者進行虛假或者引人誤解的商業(yè)宣傳，以防止損害后果的擴大。

（2）罰款。即根據(jù)違法情節(jié)輕重，處二十萬元以上一百萬元以下的罰款；情節(jié)嚴重的，處一百萬元以上二百萬元以下的罰款。

（3）可以并處吊銷營業(yè)執(zhí)照，即對違法情節(jié)嚴重的經(jīng)營者，除了上述責(zé)令停止違法行為、罰款外，可以并處吊銷營業(yè)執(zhí)照，是否吊銷營業(yè)執(zhí)照，由監(jiān)督檢查部門根據(jù)違法情節(jié)的嚴重程度決定。

同時，為與廣告法相銜接，反不正當(dāng)競爭法第二十條第二款規(guī)定，經(jīng)營者違反本法第八條規(guī)定，屬于發(fā)布虛假廣告的，依照《中華人民共和國廣告法》的規(guī)定處罰。關(guān)于發(fā)布虛假廣告，根據(jù)廣告法第二十八條的規(guī)定，廣告以虛假或者引人誤解的內(nèi)容欺騙、誤導(dǎo)消費者的，構(gòu)成虛假廣告。廣告有下列情形之一的，為虛假廣告：（1）商品或者服務(wù)不存在的；（2）商品的性能、功能、產(chǎn)地、用途、質(zhì)量、規(guī)格、成分、價格、生產(chǎn)者、有效期限、銷售狀況、曾獲榮譽等信息，或者服務(wù)的內(nèi)容、提供者、形式、質(zhì)量、價格、銷售狀況、曾獲榮譽等信息，以及與商品或者服務(wù)有關(guān)的允諾等信息與實際情況不符，對購買行為有實質(zhì)性影響的；（3）使用虛構(gòu)、偽造或者無法驗證的科研成果、統(tǒng)計資料、調(diào)查結(jié)果、文摘、引用語等信息作證明材料的；（4）虛構(gòu)使用商品或者接受服務(wù)的效果的；（5）以虛假或者引人誤解的內(nèi)容欺騙、誤導(dǎo)消費者的其他情形。廣告法第五十五條規(guī)定了發(fā)布虛假廣告行為的行政責(zé)任。

（摘自王翔主編：《中華人民共和國反不正當(dāng)競爭法學(xué)習(xí)問答》，中國法制出版社2018年版，第64-66頁）

法信·法律依據(jù)

1.《中華人民共和國食品安全法》（2021年修正）

第七十三條　食品廣告的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)真實合法，不得含有虛假內(nèi)容，不得涉及疾病預(yù)防、治療功能。食品生產(chǎn)經(jīng)營者對食品廣告內(nèi)容的真實性、合法性負責(zé)。

縣級以上人民政府食品安全監(jiān)督管理部門和其他有關(guān)部門以及食品檢驗機構(gòu)、食品行業(yè)協(xié)會不得以廣告或者其他形式向消費者推薦食品。消費者組織不得以收取費用或者其他牟取利益的方式向消費者推薦食品。

第一百四十條　違反本法規(guī)定，在廣告中對食品作虛假宣傳，欺騙消費者，或者發(fā)布未取得批準文件、廣告內(nèi)容與批準文件不一致的保健食品廣告的，依照《中華人民共和國廣告法》的規(guī)定給予處罰。

廣告經(jīng)營者、發(fā)布者設(shè)計、制作、發(fā)布虛假食品廣告，使消費者的合法權(quán)益受到損害的，應(yīng)當(dāng)與食品生產(chǎn)經(jīng)營者承擔(dān)連帶責(zé)任。

社會團體或者其他組織、個人在虛假廣告或者其他虛假宣傳中向消費者推薦食品，使消費者的合法權(quán)益受到損害的，應(yīng)當(dāng)與食品生產(chǎn)經(jīng)營者承擔(dān)連帶責(zé)任。

違反本法規(guī)定，食品安全監(jiān)督管理等部門、食品檢驗機構(gòu)、食品行業(yè)協(xié)會以廣告或者其他形式向消費者推薦食品，消費者組織以收取費用或者其他牟取利益的方式向消費者推薦食品的，由有關(guān)主管部門沒收違法所得，依法對直接負責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員給予記大過、降級或者撤職處分；情節(jié)嚴重的，給予開除處分。

對食品作虛假宣傳且情節(jié)嚴重的，由省級以上人民政府食品安全監(jiān)督管理部門決定暫停銷售該食品，并向社會公布；仍然銷售該食品的，由縣級以上人民政府食品安全監(jiān)督管理部門沒收違法所得和違法銷售的食品，并處二萬元以上五萬元以下罰款。

2.《中華人民共和國食品安全法實施條例》（2019年修訂）

第七十三條　利用會議、講座、健康咨詢等方式對食品進行虛假宣傳的，由縣級以上人民政府食品安全監(jiān)督管理部門責(zé)令消除影響，有違法所得的，沒收違法所得；情節(jié)嚴重的，依照食品安全法第一百四十條第五款的規(guī)定進行處罰；屬于單位違法的，還應(yīng)當(dāng)依照本條例第七十五條的規(guī)定對單位的法定代表人、主要負責(zé)人、直接負責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員給予處罰。

3.《中華人民共和國廣告法》（2021年修正）

第五十五條　違反本法規(guī)定，發(fā)布虛假廣告的，由市場監(jiān)督管理部門責(zé)令停止發(fā)布廣告，責(zé)令廣告主在相應(yīng)范圍內(nèi)消除影響，處廣告費用三倍以上五倍以下的罰款，廣告費用無法計算或者明顯偏低的，處二十萬元以上一百萬元以下的罰款；兩年內(nèi)有三次以上違法行為或者有其他嚴重情節(jié)的，處廣告費用五倍以上十倍以下的罰款，廣告費用無法計算或者明顯偏低的，處一百萬元以上二百萬元以下的罰款，可以吊銷營業(yè)執(zhí)照，并由廣告審查機關(guān)撤銷廣告審查批準文件、一年內(nèi)不受理其廣告審查申請。

醫(yī)療機構(gòu)有前款規(guī)定違法行為，情節(jié)嚴重的，除由市場監(jiān)督管理部門依照本法處罰外，衛(wèi)生行政部門可以吊銷診療科目或者吊銷醫(yī)療機構(gòu)執(zhí)業(yè)許可證。

廣告經(jīng)營者、廣告發(fā)布者明知或者應(yīng)知廣告虛假仍設(shè)計、制作、代理、發(fā)布的，由市場監(jiān)督管理部門沒收廣告費用，并處廣告費用三倍以上五倍以下的罰款，廣告費用無法計算或者明顯偏低的，處二十萬元以上一百萬元以下的罰款；兩年內(nèi)有三次以上違法行為或者有其他嚴重情節(jié)的，處廣告費用五倍以上十倍以下的罰款，廣告費用無法計算或者明顯偏低的，處一百萬元以上二百萬元以下的罰款，并可以由有關(guān)部門暫停廣告發(fā)布業(yè)務(wù)、吊銷營業(yè)執(zhí)照。

廣告主、廣告經(jīng)營者、廣告發(fā)布者有本條第一款、第三款規(guī)定行為，構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。

4.《中華人民共和國反不正當(dāng)競爭法》（2019年修正）

第二十條　經(jīng)營者違反本法第八條規(guī)定對其商品作虛假或者引人誤解的商業(yè)宣傳，或者通過組織虛假交易等方式幫助其他經(jīng)營者進行虛假或者引人誤解的商業(yè)宣傳的，由監(jiān)督檢查部門責(zé)令停止違法行為，處二十萬元以上一百萬元以下的罰款；情節(jié)嚴重的，處一百萬元以上二百萬元以下的罰款，可以吊銷營業(yè)執(zhí)照。

經(jīng)營者違反本法第八條規(guī)定，屬于發(fā)布虛假廣告的，依照《中華人民共和國廣告法》的規(guī)定處罰。